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开封市龙亭区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）龙法民初字第180号 原告吕振宾，男，汉族，1970年9月15日生，住河南省开封市龙亭区。 原告张海棠，女，汉族，1958年7月30日生，住河南省开封市顺河回族区。 二原告共同委托代理人崔志强，河南典策律师事务所律师。 二原告共同委托代理人于是雨，河南典策律师事务所律师。 被告时国伟，男，汉族，1981年2月1日生，住浙江省德清县武康镇。 被告张鑫，男，汉族，1973年7月2日生，住河南省杞县。 原告吕振宾、张海棠为与时国伟、张鑫合同纠纷一案，于2014年3月25日诉至本院，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月16日公开开庭进行了审理。原告吕振宾及其委托代理人于是雨，原告张海棠的委托代理人于是雨到庭参加了诉讼。被告时国伟、被告张鑫本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告吕振宾、张海棠诉称：河南天竺建筑安装工程有限公司原股东分别为吕梅花（已故）、原告吕振宾、原告张海棠。2011年6月14日，原告吕振宾（乙方）代表所有股东与被告时国伟（甲方）、被告张鑫（甲方担保方）签订《协议书》一份，约定：甲方为乙方在一个月内办理好500万元贷款，乙方将河南天竺建筑安装工程有限公司的所有股权转让给甲方。如未办成贷款，甲方应无条件将公司所有股权予以退还，如果在一个月内未将公司退还，甲方每月赔偿给乙方50000元，至变更手续办完为止。协议签订后，原告即将公司股权转让给了被告，但被告未按约定为原告办理贷款，也未退还公司股权，故二原告起诉，要求二被告赔偿原告自2011年7月15日至2014年10月15日的违约金共计1950000元（每月按50000元计算）。 被告时国伟辩称，我与被告张鑫系亲戚，张鑫和吕振宾系通过我认识的。2011年6月14日的协议系原告吕振宾与我、张鑫所签，但我仅是名义上的甲方，具体操作是吕振宾与张鑫协商进行的。协议签订后，公司的股权过户到了我名下，法定代表人汪幼涛系我们聘请的，但实际公司由张鑫经营。之后张鑫也为吕振宾办理了贷款，但因政策原因未办成。现公司仍由张鑫在经营。因吕振宾欠张鑫的钱，所以张鑫未将公司退还给吕振宾，吕振宾也未要求退还过。 被告张鑫未答辩。 经审理查明，2011年6月14日，原告吕振宾（乙方）与被告时国伟（甲方）、被告张鑫（甲方担保方）签订《协议书》一份，约定：“（一）、甲方应为乙方在一个月内（2011年6月14日至2011年7月14日）办理好伍佰万元的贷款。在办理贷款过程中的一切手续全部由甲方负责办理，期间的一切费用由甲方负责承担。（二）、甲乙双方合同签完后，乙方协助甲方办理股权转让手续，转让中的一切费用由甲方承担。……（六）、甲方必须在一个月内保证为乙方办理好贷款伍佰万元整，并转到乙方账户上，更不能以任何理由拖延。如果未转到乙方账户上，甲方应无条件把新变更‘河南省天竺建筑安装工程有限公司’的所有股权退还给乙方，并即时变更到原法人吕梅花的名下，变更所产生的一切费用由甲方承担，如果在一个月之内不变更到法人吕梅花名下，甲方每月赔偿乙方伍万元现金，直到变更手续办完为止。期间‘河南省天竺建筑安装工程有限公司’所产生的一切债权债务均由甲方承担。……”2011年6月16日，河南省天竺建筑安装工程有限公司的股权由吕梅花80%、吕振宾10%、张海棠10%变更为时国伟（80%）、李金生（20%），法定代表人由吕梅花变更为汪幼涛。但双方没有关于公司资产等的交接。被告时国伟未按约定为原告吕振宾办成伍佰万元贷款。 上述事实有当事人陈述、协议书、河南省天竺建筑安装工程有限公司变更信息等在卷佐证，足以认定。 本院认为：《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告吕振宾与被告时国伟签订的协议书系双方的真实意思表示，对双方具有法律约束力，被告时国伟未按约定为原告吕振宾办理贷款，也未将公司变更回来，已构成违约，故应按约定承担违约责任。但鉴于原告吕振宾仅是将公司的股权变更给被告时国伟，并没有资产等的转移，且在被告时国伟违约后也未及时主张自己的权利，故根据公平原则，本院酌定被告时国伟支付原告吕振宾违约金900000元。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。本案中，被告张鑫作为连带责任保证人，应对被告时国伟的上述债务承担连带责任。根据合同相对性原则，对原告张海棠的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告时国伟于本判决生效之日起十日内支付原告吕振宾违约金900000元，被告张鑫对被告时国伟的上述债务承担连带清偿责任。 二、驳回原告吕振宾的其他诉讼请求。 三、驳回原告张海棠的诉讼请求。 本案案件受理费22350元，保全费5000元，由原告吕振宾负担13675元，被告时国伟、张鑫共同负担13675元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省开封市中级人民法院。 审 判 长 陈姝亭 审 判 员 万朝阳 人民陪审员 李国义 二〇一四年十一月二十日 代书 记员 李一文 |
