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河南省新乡市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2014）新中民一终字第231号 上诉人（原审原告）河南银马建设有限公司。 法定代表人张知新，总经理。 委托代理人王磊，该公司职员。 委托代理人刘鹏仁，该公司项目经理。 被上诉人（原审被告）李皂学，男。 委托代理人聂壮云，河南国豪律师事务所律师。 原审第三人贾成业，男。 原审第三人张尊日，男。 上诉人河南银马建设有限公司（以下简称银马公司）因与被上诉人李皂学、原审第三人贾成业、张尊日确认劳动关系纠纷一案，不服新乡市牧野区人民法院（2011）牧民一初字第35号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审查明：2009年七一六部队（建设单位）与银马公司（施工单位）签订“71697部队薛屯营区营职公寓房建设工程”合同。而后，银马公司将该工程让只有项目经理资质手续的贾成业承包，贾成业向银马公司缴纳工程款1.5%的管理费。2009年7月底，贾成业将主体工程分包给张尊日（无任何资质手续）。然后，张尊日招用李皂学等民工到该工地干活。2009年10月22日，张尊日安排李皂学等人拆模板时，李皂学从三楼掉下受伤，被送至医院住院治疗。 原审认为：银马公司将工程转包给不具有用工主体资格的贾成业，并收取该工程款1.5%的管理费，贾成业又将主体工程分包给不具备用工主体资格的农民张尊日。张尊日招用的劳动者李皂学在工作中从工地三楼摔下受伤，应由具备用工主体资格的银马公司承担李皂学的用工主体责任。依照劳社部发（2005）12号《关于确认劳动关系有关事项的通知》第四条之规定，判决：驳回银马公司的诉讼请求。确认银马公司与李皂学之间存在劳动关系。案件受理费10元，由银马公司负担。 银马公司上诉称：一、银马公司与贾成业之间不是转包关系，李皂学也不是贾成业的雇佣人员。贾成业原是54军的干部，其退休后联系承包了71697部队薛屯营区营职公寓房（三层）建设工程，由于其仅有项目经理资质，故其挂靠银马公司以银马公司的名义与建设方签订了合同。在具体施工中，贾成业又将土建部分分包给了张尊日，张尊日又委托高季东、刘金锁找人干活，李皂学是高季东、刘金锁找的工人之一。综上，银马公司与贾成业之间是挂靠关系而不是转包关系，李皂学与张尊日之间存在雇佣关系而与贾成业之间不存在任何关系，与银马公司之间也不存在任何关系。二、张尊日同时承包有数个工程，李皂学原在其他工地干活，后来张尊日指派李皂学到涉案工地干活时受伤。李皂学受张尊日指派，有活就干，没活不干，这时典型的雇佣关系。原审确认银马公司与李皂学之间存在劳动关系错误。请求撤销原判，改判银马公司与李皂学之间不存在劳动关系，驳回李皂学的申诉请求。 李皂学辩称：李皂学是在贾成业承包的工地上干活时受到伤害，贾成业不具备用工主体资格，银马公司与贾成业之间无论是“转包关系”还是“挂靠关系”，依据劳社部发（2005）12号文第四条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款的规定，银马公司均应当对李皂学承担用工主体责任和工伤保险责任。原审确认银马公司与李皂学之间存在劳动关系合法正确，请求予以维持。 贾成业、张尊日未发表意见。 本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实相同。 本院认为：贾成业挂靠银马公司承揽涉案工程，其将主体工程分包给张尊日，张尊日雇佣的李皂学在施工时受伤，上述事实有银马公司与建设单位签订的《71697部队薛屯营区营职公寓房建设合同》、《薛屯营区营职楼补充合同》、卫辉市劳动争议仲裁委员会庭审笔录及原审庭审笔录在卷佐证，足以认定。李皂学不是银马公司招用的人员，也不接受银马公司的管理和监督，双方之间既没有建立劳动关系的合意，也未形成相对稳定的具有劳动内容的权利义务关系，不符合劳动关系的特征。原审确认银马公司与李皂学之间存在劳动关系不妥，应予纠正。至于张尊日、贾成业不具备用工主体资格，银马公司是否应当对李皂学承担工伤保险责任不是本案审理的范围。如李皂学认为银马公司、贾成业、张尊日应承担相应责任，可在工伤保险待遇赔偿或提供劳务者受害责任纠纷案件中解决。 综上，银马公司的上诉理由成立，本院予以支持。原判决认定基本事实清楚，但确认李皂学与银马公司之间存在劳动关系错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销新乡市牧野区人民法院（2011）牧民一初字第35号民事判决； 二、确认河南银马建设有限公司与李皂学之间不存在劳动关系。 一、二审案件受理费各10元，均由李皂学负担。 本判决为终审判决。 审判长 蒋雪梅 审判员 沈志勇 审判员 刘艳利 二〇一五年一月二十二日 书记员 韩 磊 |
