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管窥刑法学研究之不足_刑法学研习生

来源:法律博客 作者:刑者有疆 人气: 发布时间:2017-03-14
摘要:翠花:二娃,你学什么专业? 二娃:法学 翠花:难道将来要当法师? 二娃:不是啦,就是法律 …… 翠花:法律?你们是不是要背很多法条?你记忆力很好吧? 二娃:其实要记忆的也不是很多,主要还是学基本的理论。我们有十六门核心课程,法理学、宪法学、民

翠花:二娃,你学什么专业?

二娃:法学

翠花:难道将来要当法师?

二娃:不是啦,就是法律……

翠花:法律?你们是不是要背很多法条?你记忆力很好吧?

二娃:其实要记忆的也不是很多,主要还是学基本的理论。我们有十六门核心课程,法理学、宪法学、民法学、刑法学……

翠花:好博学啊!

二娃:……

翠花:那我问你:自古以来,“父债子还,天经地义”。为什么现在有人欠钱不还,法院TMD还支持?

二娃:法律规定有“除斥期间”和“诉讼时效”,如果债权人在法律规定的期限内没有积极行使自己的权利,……

翠花:怪不得狗蛋欠我钱一直不还,原来是因为这。王八蛋!

二娃:也不是绝对的。“除斥期间”和“诉讼时效”的适用都需要满足一定的条件,……

翠花:我现在就去找狗蛋还钱。不还的话,老子打断他的腿!

二娃:有事儿好商量,千万别激动。你要是真把他打伤了,就是故意伤害罪,要判刑的。

翠花:他欠我钱,他还有理了?

二娃:欠钱和打人是两回事儿,……

翠花:还要判刑?“杀人不过头点地”,怕个球!

二娃:冷静!翠花,你一定要冷静!(二娃死死地抱住了翠花的腿)

……

翠花:二娃,我听说邻村的二黑子和大傻的媳妇儿鬼混,被大傻知道了。大傻就捅死了二黑子,还被判刑了。

二娃:大傻那是故意杀人罪。

翠花:故意杀人?混账话!这事儿换你,你能忍?奸夫淫妇就该千刀万剐!

二娃:……


管窥法学研究不足

当下,刑法学著作浩如烟海,论文不计其数,研讨会时有举办,一片欣欣向荣的景象。掀开繁荣的外表,看看一个本科生心目中的刑法学。

79刑法颁布施行至今将近四十年,97刑法也快二十年了。刑法学理论全面学习前苏联,唯其马首是瞻的年代已成为历史。传统理论的修修补补与德日理论的引进、吸收一并发生,刑法学整体上取得了一定的成绩。成绩是有的,问题也不少。

一、常识何在?

1、“法律科学”

一门以规范阐释和逻辑推演为主要研究方法的学科竟然自称“科学”,不知其“科学”在何处?莫非重新定义了“科学”,甚至发明了“科学”?刑法学作为知识总体系中的一个分支,是不是应该尊重其他分支约定俗成的规则,而不是另起炉灶,让人无所适从?

2、“法哲学”、“刑法哲学”

你何曾听说有“社会(学)哲学”、“经济(学)哲学”、“历史(学)哲学”?难道其他学科的学者都不如法学学者有哲学修养?

3、“理论刑法学”与“规范刑法学”

在物理学领域,有理论物理学与实验物理学之分。而在社会科学领域尚未听说有“理论社会学”与“实验社会学”、“理论经济学”与“实验经济学”之分,倒是有“发展经济学”、“计量经济学”、“行为经济学”、“制度经济学”……貌似有的“刑法学”不需要理论?

4、“机器不能骗原理”

三点共线原理”、“抽屉原理”、“边际效益递减原理”等都是归纳一种规律,不知“机器不能骗原理”想归纳什么规律?难道一个人能把一台机器骗走不成?真是匪夷所思。

二、反思何在?

以经济学为例,古典经济学有三大理论假设:理性人假设、信息完全假设和市场出清假设。由于经济运行与理论预期相去甚远,在反思既有理论的基础上行为经济学、制度经济学等应运而生,尝试从新的角度去研究真实世界中的经济运行情况。刑法学的理论假设是什么?刑罚威慑、犯罪必被抓、惩罚必公正、监禁必改造?刑法学研究从未仔细反思过。

三、格局何在?

各个国家的刑法都在处理犯罪问题,但问题各有不同。49年以来,革命刑法逐渐褪去,但革命问题尚未彻底解决,刑法的任务绝非仅仅是“惩罚犯罪、保障人权”。刑法学研究似乎视而不见?(王世洲的《现代刑法学》是个例外)网络犯罪、恐怖主义的滋生蔓延,刑法学如何应对?刑罚威慑真的有效吗?

四、贡献何在?

有学者说,法学与神学、医学是世界上最古老的学科。请问,法学给其他学科贡献了什么?倒是康德、进化论、海德格尔等深深影响了法学。“风险刑法”不也是社会学中“风险社会”的一种翻版吗?“犯罪当量”不也是物理学中“爆炸当量”的一种翻版吗?


如果法学的应然来自于天堂,法学的实然来自于想象,那么法学家很有可能身在时代的剧场而仍然缺席。数十年后,当我们进入历史,而后人回顾前尘,他们也许会发现:这个时代法学的繁荣不过是法学家们的自娱自乐。

——周少华《书斋里的法学家》

责任编辑:刑者有疆