|
河南省商丘市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2014）商刑终字第199号 抗诉机关永城市人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘永杰，男，1987年4月10日出生。 原审被告人杨宇航，男，1993年3月4日出生。 原审被告人王某某，男，1989年12月3日出生。 原审被告人石某某，男，1994年10月10日出生。 永城市人民法院审理永城市人民检察院指控刘永杰、杨宇航、王某某、石某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月17日作出（2014）永刑初字第286号刑事判决。永城市人民检察院不服，提起抗诉；刘永杰不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年1月19日公开开庭审理了本案。商丘市人民检察院指派检察员桑广华出庭履行职务。刘永杰到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2013年11月，刘永杰帮助他人多次向杨宇航贩卖冰毒3克左右，非法牟利。在此期间，王某某也向杨宇航贩卖冰毒1.8克。杨宇航购买冰毒后，又将冰毒卖给秦某某约3克。其中石某某帮助杨宇航贩卖0.7克。同年11月24日，公安机关将刘永杰、石某某抓获，当场分别查获冰毒13.34克、1.56克。 原审认为，刘永杰、杨宇航、王某某、石某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。部分系共同犯罪。其中刘永杰、杨宇航多次贩卖毒品，属情节严重。关于刘永杰认为当场查获的13.34克毒品是用来吸食，不应计入贩卖毒品的数量，应以非法持有毒品罪论处的辩解。经查，公安机关当场查获的13.34克毒品已被封装好，能够证明被告人是为了进一步实行贩卖，该13.34克毒品应一并计入贩卖毒品的数量，故该辩解不予采纳。刘永杰归案后如实供述其和同案犯的犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。刘永杰系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：一、被告人刘永杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元；二、被告人杨宇航犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；三、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；四、被告人石某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元。 永城市人民检察院抗诉称，原审对刘永杰适用法律错误，量刑畸轻，请求依法改判。 刘永杰上诉称，当场查获的13.34克毒品是用来吸食的，不应计入贩卖毒品的数量，应以非法持有毒品罪论处，请求依法改判。 原审法院在判决书中列举了认定事实的证据，相关证据均在一审开庭审理时当庭出示并经质证。二审经依法审查，对原判认定事实和采信证据予以确认。二审期间，控辩双方均未提交新证据，二审查明的事实与一审相同，据以定案的证据经核实无误。 关于抗诉机关称原审对刘永杰适用法律错误，量刑畸轻及刘永杰上诉称当场查获的13.34克毒品是用来吸食的，不应计入贩卖毒品的数量，应以非法持有毒品罪论处的问题。经查，刘永杰供述他人给其冰毒约29克，其卖给杨宇航3克左右，被公安机关扣押了13.34克，其余都被其和赵某某吸食了。《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》规定对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量；对于部分已被吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒的数量。刘永杰贩卖冰毒3克左右，并将部分冰毒吸食，系以贩养吸，公安机关在抓获刘永杰时当场查获的冰毒13.34克应认定为贩卖毒品的数量。刘永杰贩卖毒品16.34克，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定应处七年以上有期徒刑并处罚金。原判适用法律错误，导致量刑畸轻，抗诉理由成立，予以支持。刘永杰上诉理由不能成立，不予支持。 本院认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，对被告人杨宇航、王某某、石某某量刑适当，应予维持，对刘永杰适用法律错误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三、四款、第二十五条第一款、第六十五第一款、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）（二）项之规定，判决如下： 一、维持永城市人民法院（2014）永刑初字第286号刑事判决第（二）（三）（四）项，即被告人杨宇航犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元；被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元；被告人石某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元； 二、撤销永城市人民法院（2014）永刑初字第286号刑事判决第（一）项，即被告人刘永杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币5000元； 三、上诉人（原审被告人）刘永杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。（罚金于本判决生效后十日内缴纳）。 （刑期从本判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月25日起至2021年11月24日止） 本判决为终审判决。 审判长 赵宇明 审判员 程 伟 审判员 屈忠勇 二〇一五年一月二十二日 书记员 董遥远 |
