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河南省郑州市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2014）郑行终字第305号 上诉人（原审原告）荆华，男，汉族，1956年12月20日出生。 委托代理人赵宇，河南中涵律师事务所律师。 法定代表人黄保卫，局长。 委托代理人路守泽，该局治安支队民警。 委托代理人任旭阳，该局治安支队民警。 被上诉人（原审第三人）河南恭安工贸有限责任公司。 法定代表人商根生，董事长。 委托代理人张涛，男，汉族，1973年12月12日出生，系该公司员工。 委托代理人侯锦，河南首位律师事务所律师。 上诉人荆华因被上诉人郑州市公安局印章刻制审批备案一案，不服郑州市金水区人民法院（2014）金行初字第80号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2014年9月4日对本案进行了公开开庭审理。上诉人荆华及其委托代理人赵宇，被上诉人郑州市公安局委托代理人下简称恭安公司）委托代理人张涛、侯锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审查明：2010年10月28日，第三人派经办人郑增光以公司公章丢失为由，向被告申请重新刻制。被告审查了经办人提供的经办人身份证件、第三人企业法人营业执照副本、登报的印章遗失声明以及法定代表人荆华身份证、介绍信等其他资料，准予第三人刻制4101000013660号公章。并在印章基本信息系统中注明4101000000011号公章已缴销。新印章领取后，经办人郑增光将印章交给控股股东商根生。 原审另查明，第三人恭安公司成立于2004年8月，公司注册资本500万元，成立时股东为荆华、杨德洪、董希卯等三人，荆华出资比例49%，担任法定代表人、执行董事，公司章程规定股东会为公司权力机构。2005年商根生受让股份，成为该公司股东。至2006年3月，公司股东及股份比例变更为商根生61%，荆华25%，赵建林10%，沈雄雄4%，荆华仍担任法定代表人、执行董事。后恭安公司由王大勇担任总经理，因公司内部发生纠纷，2009年8月26日，荆华、王大勇共同将4101000000011号公章交郑州市公安局金水分局文化路派出所（现郑州市公安局文化路分局）保管，约定双方达成协议后，依法取回，盖印时双方有权监管人同时到场。2010年9月16日郑州市公安局金水分局对王大勇涉嫌职务侵占决定立案。2010年9月28日，荆华将文化路派出所保管的公章出具领条取走。2010年10月24日，恭安公司召开股东会议形成“2010年第一次股东会议决议”，通过了免去荆华执行董事职务、选举商根生为执行董事、公司法定代表人及公司章程修改等决议。2010年11月19日工商机关核准第三人的变更申请，变更商根生担任第三人法定代表人、执行董事。后荆华提起民事诉讼，2011年7月16日郑州高新技术产业开发区人民法院作出（2011）开民初字第1242号民事判决，以第三人“2010年第一次股东会议决议”无效，判决撤销。该民事判决生效后，荆华以第三人名义向工商机关申请撤销变更登记，工商机关以申请书加盖的第三人公章系缴销的无效公章，要求补正。荆华认为工商机关拒绝履行法定职责提起行政诉讼，2013年7月24日郑州市二七区人民法院作出（2013）二七行初字第62号行政判决，判决驳回原告诉讼请求。荆华诉第三人公司盈余分配纠纷一案，2013年2月28日郑州市中级人民法院作出（2012）郑民四初字第40号民事裁定，以原告不能提供经股东会审议批准的公司利润分配方案，不符合起诉条件，裁定驳回起诉。 原审认为：《国务院关于国家行政机关和企业事业单位、社会团体印章管理的规定》第二十三条规定，“印章制发机关应规范和加强印章制发的管理，严格办理程序和审批手续。国家行政机关和企业事业单位、社会团体刻制印章，应到当地公安机关指定的印章刻制单位刻制。《河南省公安厅关于进一步加强印章刻字业管理的通知》四、严格刻制公章的审查备案。各级公安机关必须认真履行公章刻制前审查和刻制后留存印模备案职责，对经办人的身份证、联系电话等事项，要认真登记，以备查验。企业单位印章，凭工商行政管理部门核发的《营业执照》。原告提供的《河南省印章业治安管理工作规范》经本院向河南省公安厅调查，该工作规范没有正式发布实施。本案中，被告审查并留存了恭安公司的经办人身份证件、企业法人营业执照副本、登报的遗失声明以及单位介绍信、法定代表人荆华身份证等其他资料，符合申请刻制印章规定的要件，被告行政行为没有过错。原告称被告没有向属于合作关系的公司法定代表人通气、违法行政的说法没有依据；营业执照是否及时年审并非被告的审查职责。虽然事后获知第三人原印章未丢失，但第三人因公司内部纠纷，已经向公安机关申报原印章丢失、申请重新刻制，并一直在经营活动中使用新印章。印章作为公司经营管理活动中行使职权、明确公司各种权利义务关系的重要凭证和工具，新印章的存在，并不直接损害原告作为股东的合法权益。原告法定代表人、执行董事身份的丧失，是基于第三人权力机构股东会的决议，由于股东会决议被民事判决撤销，应当由第三人申请撤销变更登记。第三人是否申请撤销变更登记，与新刻制的印章没有因果关系。原告所称公司失控，其实质是公司内部股东发生纠纷，特别是控股股东与中小股东的纠纷。原告作为第三人的股东，其行使股东权利，可以依照《公司法》及公司章程的规定依法主张。因此，原告请求撤销第三人新印章的诉讼请求，本院不予支持。被告印章基本信息中注明原印章“已缴销”，与公安部《印章治安管理信息系统标准》不一致，被告应规范印章信息；原告所称印章不是在指定的刻制点刻制及第三人管理人员涉嫌违法经营等问题，均应另行处理。综上，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（二）项的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决驳回原告荆华的诉讼请求。 荆华上诉称：1、一审判决与已生效（2013）郑行终字第258号行政裁定查明的事实相违背。（2013）郑行终字第258号行政裁定已查明，郑州市公安局在审查第三人申请刻制新印章时，“法定代表人荆华的身份证在公安卷中为复印件且未注明本件与原件核对无异”。但一审法院却认为“被上诉人审查并留存了恭安公司的经办人身份证、企业法人营业执照副本、登报的遗失声明以及单位介绍信、法定代表人荆华等其他资料，符合申请刻制印章规定的要件，被上诉人的行为没有过错。”2、一审法院一方面认定第三人恭安公司的原印章未丢失，另一方面却以上诉人与第三人有股东纠纷以及第三人一直在经营中使用新印章为由，企图混淆事实，掩盖被上诉人的违法行政行为和第三人利用新印章进行的非法经营行为。一审时上诉人依法提交了恭安公司的原印章，法院也向郑州市公安局文化路分局调取了2009年8月26日原印章由金水分局保管的证据，以及2010年9月16日金水分局将原印章交还给上诉人的证据，这些足以证明原印章未丢失，第三人向被上诉人申请刻制新印章时提交遗失声明是虚假和伪造的，隐瞒了原印章没有丢失的真实情况。一审法院也认定了原印章未丢失和第三人骗取刻制新印章的违法行为，那根据《行政许可法》第69条的规定，“被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。”一审法院未作出撤销被上诉人的行政行为以及收缴新印章的判决，却驳回上诉人的诉讼请求，这完全错误。3、被上诉人提交的《印章基本信息》显示，被上诉人为第三人审批刻制新章的行为违反公安部《印章治安管理信息系统标准》的规定。《印章基本信息》显示尾号为0011、0018的原公章的印章状态为“已缴销”，但被上诉人却以“遗失”为由为第三人审批刻制新公章并备案；实际情况是原公章既未“缴销”也未“遗失”，而是一直由上诉人保管；公安部《印章治安管理信息系统标准》第2部分“印章信息代码”5“印章状态代码”规定有7种状态，即1已审批，2已承接，3已制作，4已交付，5已报废，6已缴销，7已挂失，这7种状态是排他的，任何印章只能有一种状态，否则就是违法的。可本案中，被上诉人对涉案印章的状态却有“已缴销”和“遗失”两种。对该明显违法之处，一审法院却轻描淡写地认为两者不一致，被上诉人应规范印章信息。4、被上诉人提交的《河南省公章刻制批准单》显示，被上诉人为第三人审批刻制新印章的行政行为无效。该审批单上注明“审批单位盖章后生效”，可批准单上却没有加盖任何审批单位的印章，足以证明被上诉人审批刻制新印章的行为违法、无效。对此，一审判决只字未提。5、本案系郑州市中级人民法院裁定指令继续审理的案件，而一审法院一方面认定“印章作为公司经营管理活动中行使职权、明确公司各种权利义务的重要凭证和工具”，另一方面错误认定“新印章的存在并不直接损害原告作为股东的合法权益”。本案中，上诉人不仅是恭安公司的股东，而且还是恭安公司的原法定代表人，正是由于被上诉人违法批准第三人刻制新印章才使得第三人制作了虚假的股东会决定（该决议已被高新区法院生效判决撤销），才导致上诉人的法定代表人身份被第三人用新印章在工商部门进行了撤换和变更，最终导致恭安公司出现了“一个公司，两套印章”的不正常局面和其他违法行为。一审法院回避了上诉人的原法定代表人身份，却一味地强调原告的股东身份。且一审法院也查明在变更荆华法定代表人身份的股东会决议被法院判决撤销后，荆华以第三人身份向工商机关申请撤销变更登记，工商机关以申请书加盖的第三人印章系撤销的无效公章（即原印章），要求补正。这足以证明新印章的存在才导致原印章被非法撤销，最终导致上诉人在股东会决议被法院撤销后，仍不能在工商部门依法撤销恭安公司法定代表人的变更登记，并恢复其法定代表人身份。故新印章的存在严重损害了上诉人荆华的合法权益。6、被上诉人仅仅依据第三人向其提交的只加盖了“办公室”印章（该印章不能对外代表公司）且无法定代表人荆华签字的《介绍信》及《刻章申请》，就批准为第三人刻制新章并备案，显属审查不严、违法行政。且从时间顺序看，相关证据也证明被上诉人为第三人审批刻制印章并备案的行为是事后伪造的。恭安公司2010年第一次股东会议记录上加盖的第三人4101000013660新公章的时间显示为“2010年10月24日”，而被上诉人提交的证据显示其为第三人审批刻制新公章的时间却是“2010年10月28日”，足以证明审批刻章手续系事后补办的，是虚假的。综上，被上诉人为第三人审批刻制涉案公章并备案的行为，没有按照法定程序严格审查，已违反《国务院关于国家行政机关和企业事业单位社会团体印章管理的规定》、公安部关于执行《印章治安管理信息系统标准》的通知及河南省公安厅等法律法规、规章的规定，是非法的；第三人虚构原印章丢失的事实，骗取被上诉人审批刻制新印章违法，应当依法撤销并恢复原印章的效力，一审法院判决错误。请求撤销一审判决，依法查清事实改判，支持上诉人的诉讼请求。 |
