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河南省南乐县人民法院 民 事 裁 定 书 （2015）南民初字第71号 原告马立振，男。 委托代理人屈镝，南乐县法律援助中心指派律师。 被告南乐县鑫丰化工有限公司。 法定代表人张石珍，系该公司经理。 被告李纪录，男。 被告赵相普，男。 被告石章印，男。 被告石亚永，男。 被告张石珍，男。 六被告委托代理人郭智诚，南乐县城关法律服务所法律工作者。 原告马立振与被告南乐县鑫丰化工有限公司、李纪录、赵相普、石章印、张石珍、石亚永追偿权纠纷一案，本院于2014年4月25日立案受理，2014年10月11日本院作出（2014）南民初字第703号民事裁定，原告马立振不服，提出上诉。2014年12月5日濮阳市中级人民法院作出（2014）濮中法民开终字第00673号民事裁定，裁定撤销南乐县人民法院（2014）南民初字第703号民事裁定，指令南乐县人民法院对本案进行审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马立振、被告李纪录，被告南乐县鑫丰化工有限公司、李纪录、赵相普、石章印、石亚永、张石珍的委托代理人郭智诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马立振诉称，2008年6月，原被告协商合伙经营鑫丰化工有限公司，后原告出资5万元，被告赵相普出资10万元、被告张石珍出资3万元，被告李纪录出资10万元，被告石章印出资10万元，被告石亚永出资10万元，共同合同经营鑫丰化工有限公司。因公司经营缺少资金，由原告担保先后向王培信（又名王德兵）、杨改景、张军朝三人借款30万元，约定利息1.3%。公司在经营过程中陆续偿还了部分本息。2012年7月处，经结算共欠三人本息共计191303元。2013年1月22日，公司营业执照被吊销，至今未组织清算，导致公司资产流失、灭失，王培信、杨改景、张军朝三人债权无法得到清偿。在此情况下，原告作为借款担保人履行了还款义务。根据法律规定，公司六名合伙人应承担连带责任。本案中，该项借款本息合计191303元，除下原告按出资比例应承担借款份额19927元外，下余171376元，原告应向其他合伙人追偿。特诉至人民法院请求人民法院依法判令5被告给付原告代5被告偿还的民间借款本息合计171376元，本案诉讼费由被告承担。 被告鑫丰化工有限公司辩称，被告公司是经合法登记的公司，具备独立的法人资格，对外独立承担民事责任，公司有原告马立振与被告李纪录、赵电普、石章印、石亚永、张石珍6人合伙经营。2013年1月22日公司营业执照被吊销，6合伙人至今没有对公司财产及经营情况进行清算，按照法律规定，未经清算的账户，原告方无权主张权利，原告起诉的赵相普不是公司股东，与公司没有关系。原告诉称的原告出资5万元不是事实，实际原告出资10万元。因为原告当时任公司会计一职，所有的公司手续均由原告出具，原告诉称的公司借取王培信、杨改景、张军朝三人的借款30万元，公司全体股东均不知情，也不认识这三个借款人，更不知道偿还借款的事实，所以，要求驳回原告的起诉，待公司查明事实真相结算完毕后再另行主张各自的权利。原告的起诉已超过诉讼时效，要求依法驳回。 被告赵相普辩称，被告与南乐县鑫丰化工有限公司没有任何关系，也不是合伙人，也没有参与经营，要求驳回原告对赵相普的起诉。 被告李纪录、石章印、石亚永、张石珍辩称，一、原告起诉的事实错误，主体错误：1、原告诉称的标的款是用于鑫丰化工有限公司，而鑫丰有限公司并没有被注销，还是合法的有限公司，原告不应向四被告主张，应向该公司主张。2、原告系该公司会计，可随意出具和书写任何票据和证明，其所提交的证据均系原告自己出具，没有经过股东签字、认可，其真实性不应认定，不能作为定案依据，所以原告的起诉没有合法有效证据予以印证。3、原告与五被告同样是合伙人，其自述的向王培信、杨改景、张军朝借款事实根本不存在，四被告亦不认识三人，原告向三人借款未经其他股东知道，四被告不予认可。4、原被告之间合伙账目至今未结算，具体应当如何分配应当待结算后主张。5、原告诉称2012年7月结算欠款191303元，四被告不知情，亦无签字认可，是原告自己编造。6、原告投资款从何处而来与其他合伙人没有关系，不应让全体股东共同承担。二、南乐县鑫丰化工有限公司是经工商登记的合法公司，具备独立法人资格，对外独立承担民事责任，虽然执照已经被吊销，但是尚未被注销，公司仍然存在，原告应向该公司主张权利。综上所述，请求人民法院，依法驳回原告的起诉。 经审理查明，被告南乐县鑫丰化工有限公司为股份有限责任公司，2004年2月26日成立，经营期限自2009年2月3日起，至2012年2月2日止。公司股东为张石珍，赵相普，其中，张石珍出资30万元，赵相普出资20万元，公司注册资金为50万元，法定代表人张石珍。除上述显明股东外，实际投资人为：马立振、李纪录、石章印、石亚永、张石珍、赵相普，六人就合伙出资达成口头协议，并认缴了的股金。2012年9月13日，该公司被核准吊销营业。被吊销营业执照后，该公司至今未组织清算。2014年4月25日，马立振以公司债务纠纷为由诉至本院。 本院认为，有限责任公司的实际出资人与名义出资人定立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应认定合同有效。本案中，南乐县鑫丰化工有限公司的显明股东张石珍、赵相普与实际出资人所达成的出资协议不违反相关法律规定，本院应予认定。 公司被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤销的，该公司解散。公司因上述原因而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事会或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。具有上述情形，债权人未提起清算申请，公司股东可申请人民法院指定清算组对公司进行清算。本案中，原告马立振作为公司债权人和股东，在公司解散事由出现后，可依法向人民法院申请指定清算组对公司全部财务情况进行清算。现原告马立振已决定向法院申请清算公司资产，在公司资产清算前，本院应依法驳回原告的起诉。依照《中华人民共和国公司法法》第一百八十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第139条之规定，裁定如下： 驳回原告马立振的起诉。 案件受理费3728元，予以退回。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。 审判长 赵玉民 审判员 任自强 审判员 任留印 二〇一五年一月二十八日 书记员 王俊芳 |
