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此外，还有一个中国式的问题值得探讨。对于偷剪电线以及在输油管道打孔盗油的行为，理论通说及实务均认为，应以破坏电力设备罪、破坏易燃易爆设备罪与盗窃罪择一重处罚。其实，上述行为并不重叠，而是可以分割评价。偷剪正在使用中的电线，必然包括剪断和取走剪下的电线两个行为，前者可谓破坏电力设备行为，后者可谓盗窃行为（剪下的电线仍属于电力公司占有和所有）。同样，在输油管道上打孔盗油，也存在在输油管道上打孔的行为以及随后的盗油行为，前者侵害了公共安全，后者侵害了石油公司的原油所有权。所以，应认为存在两个行为，侵害了两种不同的法益，符合了两个不同的犯罪构成，理当以破坏电力设备罪、破坏易燃易爆设备罪与盗窃罪数罪并罚。同理，割断秦始皇兵马俑头颅并取走，也存在可以分开评价的故意损毁文物与盗窃文物两个行为；盗伐林木的，也存在盗伐林木及随后偷窃林木的行为（应否数罪并罚另当别论）；破坏他人价值昂贵的防盗门后入户盗窃的，也存在故意毁坏他人财物以及盗窃他人财物两个行为。总之，上述情形均可能被认为存在数个行为而数罪并罚。 综上，认定行为个数，不应单纯从自然意义上观察行为人的身体动静，而应当从构成要件的角度进行规范性评价，同时从行为所侵害的是否人身专属法益，行为人是否认识到行为对象的不同性质而多次突破规范意识，行为的主要部分是否重叠等方面进行综合考量。笔者称之为综合考量说。 |
