| 河南省信阳市中级人民法院 |
| 民事判决书 |
| （2014）信中法民终字第1338号 |
上诉人（原审原告）李照军，男，1963年11月27日生（农历），汉族。 委托代理人冯伟，河南紫弦律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）王福成，男，1971年9月25日生，汉族。 被上诉人（原审被告）雷国强，男，1966年5月5日生，汉族。 二被上诉人委托代理人杨大银，光山县弦山中心法律服务所法律工作者。 原审原告裴其发，男，1962年7月15日生，汉族。 上诉人李照军因与上列被上诉人，原审原告建设工程施工合同纠纷一案，不服光山县人民法院（2013）光民初字第00852号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李照军及委托代理人冯伟，被上诉人王福成、雷国强及委托代理人杨大银到庭参加诉讼。原审原告裴其发经合法传唤未到庭，本案现已审理终结。 原审查明：2011年4月23日，二被告合伙承建北向店中心商贸城的4＃、5＃、6＃、7＃楼的建筑工程期间，二被告与二原告经协议，二被告将上述房屋及汤某某房屋、曹某某的房屋的支模工程承包给二原告。双方并约定了施工的价格。为每平方米57元，上述所有房屋建成后，二原告主张所建的房屋支模面积应为7734.28平方米，二被告主张应是4949.42㎡。原、被告因建房实际支模面积发生争议引起诉讼。在庭审过程中，原告要求对所争议的房屋的工地支模板的面积进行测量鉴定，并于2014年1月9日书写了司法鉴定书，递交本院，但一直未交鉴定费，二〇一四年五月九日光山县人民法院司法技术科，经多次向申请鉴定人李照军催促在预定的期限内预交鉴定费，因申请鉴定人李照军在预定的期限内未预交鉴定费，致该鉴定程序无法进行，应视为申请人自动放弃鉴定申请。致使该案双方争议的房屋支模面积无法确定具体的支模施工面积。 上述事实有原告提供的：1、二原告身份证复印件；2、2011年4月23日签订的北向店乡商贸城的施工合同；3、木工工程平方米数。4、木工支款数。5、照片一组17张，被告提供的证据：1、新县金兰建筑勘察设计有限责任公司对北向店商贸城设计表一张2、汤某某证明一份3、对杨某某的调查一份及双方当事人当庭陈述在卷佐证。 原审法院认为，民事活动应遵循等价有偿，诚实信用原则，本案中原、被告双方因对房屋施工的支模面积结算款发生争议。依据《中华人民共和国民事诉讼法》谁主张谁举证原则的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告庭审中提交的支模面积平方数，被告不予认可。申请鉴定后，又在限定期限内未预交鉴定费自动放弃。致使原、被告所争议的支模面积平方数无法确定，故本院对二原告的诉讼请求，不予采信。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条之规定，判决：驳回原告李照军、裴其发的诉讼请求。 案件受理费1090元，由原告李照军、裴其发承担。 李照军不服原审判决上诉称：原判事实不清，处理错误，应判决王福成、雷国强支付拖欠我的工程款49487.96元等。 王福成、雷国强答辩称：李照军、裴其发在一审时没有举出证据来证明他们的诉求，上诉人实际上从我手中支款42万，超支47163.06元，一审时裴其发知道真相后未到庭，二审也没有上诉及到庭，其申请鉴定，在法院限定的时间内不予交鉴定费，放弃了权利。原判处理正确，请求二审维持原判。 裴其发无答辩。 根据上诉人与被上诉人的诉辩意见，合议庭归纳该案的争议焦点是：王福成、雷同强是否应支付李照军工程款49487.96元。 二审查明的主要事实与一审认定的基本事实一致。二审庭审中李照军又提出申请司法鉴定。 本院认为，根据法律规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。上诉人李照军，原审原告裴其发与被上诉人王福成、雷同强双方因对房屋施工的支模板面积结算款发生争议，李照军在原审主张的支模板面积平方数，王福成、雷国强不认可。根据法律有关规定，负有举证责任的当事人，申请司法鉴定应当在举证期限内提出，并在法院指定的期限内预交鉴定费。李照军、裴其发在一审举证期限内申请司法鉴定后，在法院指定的期限内未预交鉴定费，是对该权利的放弃。致使双方争议的支模板面积无法通过鉴定结论予以认定。其于该案举证期限过后，二审期间再次提出鉴定申请，依法本院不予支持。李照军、裴其发应当对该事实承担举证不能的不利法律后果。原判事实清楚，适用法律正确，处理适当。上诉人李照军的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1090元，由上诉人李照军负担。 本判决为终审判决。
审 判 长 买戈良 审 判 员 杜亚平 代理审判员 付 巍
二○一四年八月十八日
书 记 员 陈 畅 |
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