原告张力嘉与被告吴东东健康权纠纷一案一审民事判决书

原  告张力嘉，男，汉族，住宁陵县。

法定代理人张亚滨（系张力嘉之父），男，农民，住宁陵县。

委托代理人赵东昌，河南世金律师事务所律师，代理权限：一般代理。

被  告吴东东，男，汉族，学生，住宁陵县。

法定代理人吴秋生（系吴东东之父），男，农民，住宁陵县。

法定代理人李红梅（系吴东东之母），女，农民，住宁陵县。

委托代理人徐文勇，宁陵县“148”法律服务所法律工作者，代理权限：一般代理。

原告张力嘉与被告吴东东健康权纠纷一案，原告张力嘉于2014年2月19日向本院提起诉讼，本院当天立案受理，在法定期限内向原告送达了受理案件通知书、举证通知书和开庭传票。向被告吴东东送达了应诉通知书、举证通知书、诉状副本和开庭传票。诉讼中，原告张力嘉于2014年5月5日申请伤残等级及后期治疗费鉴定，本院依法委托进行了鉴定。本院依法组成合议庭于2014年6月5日、7月7日分别进行了公开开庭审理。2014年6月5日开庭时原告张力嘉的法定代理人张亚滨及诉讼代理人赵东昌与被告吴东东的法定代理人李红梅及其诉讼代理人徐文勇到庭参加诉讼。7月7日开庭时原告代理人赵东昌与被告代理人徐文勇到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告张力嘉诉称：原、被告是邻居，在2014年1月28日下午4点左右，原告跟被告在刘风艳家门口玩耍时，被告将放在墙边的一块楼板搬倒，砸在原告的左腿上。原告被送到孔集乡卫生院治疗，因伤势严重随即被送往市骨科医院治疗，经诊断左腿骨折，花去大量治疗费用，被告及家人分文未付，后经村委调解无果。要求被告赔偿医疗费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、计 40000元。鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、后期治疗费等，待鉴定后另行追加。      

被告辩称：1、其不是侵权人，不应承担侵权责任，理由是2014年1月28日其在门口玩，听到有人叫我，我发现原告在路南被一块楼板压住一条腿，我便去帮忙，之后又有二个女的过来帮忙才把楼板搬开。我是在原告受伤后才到的现场。2、其不是发生事故的楼板管理者。砸伤原告的楼板是斜放在路南的屋墙上，该楼板不是我家的。3、原告身为未成年人，自己玩耍砸伤，原告的监护人没有尽到监护责任，应由原告监护人承担重要责任。

庭审中，原告当庭变更诉讼请求，要求追加各项损失76761.4元。本院当庭送达被告，询问其是否要求新的举证期限，被告不要求新的举证期限并答辩。

依据原、被告的诉辩意见，本院归纳了原、被告的争议焦点为：原告致伤谁承担责任。

原告为支持其诉请，向本院提交的证据有：1、书证三份，证明对象为：原、被告玩耍时受伤，被告搬楼板时砸伤原告及调解的情况；2、申请证人杨德良（村委书记）作证，证明对象为：证人到被告家调解此事，被告方最多出9000元；3、被告录音一份，证明对象为：被告搬楼板时砸伤原告；4、出院证、诊断证明、住院病历各一份，交通票据66张，证明医疗费25938.23元，交通费1660元；5、司法鉴定2份，证明对象为：原告伤达九级伤残和后期治疗费5000元及护理期限为2个月。

被告未向本院提交证据。

本院于2014年6月13日依职权调查张红军(张家军)、候金花调查笔录各一份。证明：案发现场只有原、被告二人，原告被楼板压住腿。

庭审中被告对原告提供的证据1、2提出异议,认为不能证明原告的伤是被告所致，调解笔录所作出的承诺不能作为判决的依据。对真实性无异议。对证据3有异议，认为不完整有删减的地方，不属实，申请对录音鉴定。对证据5中的伤残鉴定费和后期治疗费有异议，认为伤残评定过高，后期治疗费不确定，可另行主张。

对被告有异议的证据本院作如下分析：对证据1、2，被告异议成立，但能证明原、被告一起玩时原告受伤和调解的情况。对证据3被告虽然提出异议，因录音时原、被告法定代理人都在现场，被告虽提鉴定，但在指定的期间不申请重新鉴定，视为对鉴定认可。且被告未向本院提供推翻该证据的证据。综合本案其他证据此证可以作为本案的定案依据。对证据5提出异议，被告认为残级评级过高，被告没有其他证据证实其辩驳理由的成立，所提异议不成立。对后期治疗费用和护理费有异议，原告提交的是参考意见书，因后期治疗费和护理费没有发生，无法确定费用的多少，被告所提异议理由成立，可在二次手术后另行起诉。

经庭审质证，原、被告对本院调查张红军、侯金花的调查笔录及原告提交的证据4的医疗票据均无异议。本院确认上述证据，形式合法，内容客观真实，与本案事实有关联，可以作为本案的定案依据。

依据上述有效证据和开庭审理本院认定以下案件事实，原、被告均系未成年人，2014年1月28日原告与被告在孔集乡西村刘风艳家门口玩耍时，被告吴东东将靠墙边上放着一块约80公分的下水道水泥盖板掀起，后原告腿被楼板压伤，侯金花和丈夫张红军（张家军）见原告被楼板压住，二人将楼板抬起，原告被送到孔集乡卫生院治疗，因伤势严重随即被送往市骨科医院治疗，经诊断左腿骨折。住院33天，花去医疗费25938.23元，交通费1596 元。经鉴定原告达九级伤残，花去鉴定费700元及后期鉴定费用等1200元。经村委书记杨德良调解，被告方同意出9000元，在去拿该款时被告方又反悔，原告诉讼来院。

另查明河南省2014年农村居民人均收入标准为8475.39元。

本院认为，行为人因过错侵害他人健康权益，应当承担侵权责任，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任，原告受伤时年龄4岁零1个月，系无民事能力人，被告年龄13岁零1个月，系限制行为能力人，案发现场除原、被告之外，并无其他人在场，按照常理原告不具有搬倒楼板的可能性。且被告的录音里清晰的叙述了被告将楼板掀起，原告被楼板压伤的事实。作为限制民事行为能力人的被告应该知道掀起楼板可能致人损害，其行为已侵害了原告的人身权益，鉴于被告系未成人人，其监护人吴秋生、李红梅应承担侵权赔偿责任。原告系无民事行为能力人，虽被楼板压伤，与其监护人未尽到监护责任有一定的关系。应酌情减情被告的赔偿责任，结合本案的案情原告应自行承担30﹪的责任，被告应付70﹪的责任。原告张力嘉的各项损失具体如下：1、医疗费25938.23元；2、护理费1980元；3、营养费为330元；4、住院伙食补助费为990元；5、交通费因原告提供的交通票据号码连号，视情况认定500元；6、后期费用和护理期限鉴定费因未发生，可待发生后主张，认定本案鉴定费700元；7、残疾赔偿金为8475.34元×20年×20﹪×70﹪＝23730元；8、精神抚慰金10000元，以上共计64168.23元。根据原、被告各方的过错责任，被告应承担70﹪的赔偿责任为44917.76元。对原告要求被告支付后期治疗费和护理费的诉求，因实际未发生，无法确定具体数额，本院不予支持，可在二次手术后另行主张。根据《中华人民共和国民法通则》第十二条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第 十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：

一、被告吴东东的法定代理人吴秋生、李红梅于本判决生效后七日内起赔偿原告张力嘉44917.76元

二、驳回原告张力嘉的其他诉讼请求。

本案受理费800元，由被告吴东东的法定代理人吴秋生、李红梅承担。

如果未按本判决书指定的期间给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于商丘市中级人民法院。

                                             审  判  长   武  洋

                                             陪  审  员   汪国庆

                                             陪  审  员   杨启峰

                                             二〇一四年九月九日

                                             书  记  员   吕新杰