| 河南省南阳市中级人民法院 |
| 刑事裁定书 |
| （2014）南刑三终字第00086号 |
原公诉机关河南省南阳市宛城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）申涛，男，1974年12月出生。2013年3月20日，因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年4月25日被批捕，次日被执行逮捕。现羁押于南阳市看守所。 原审被告人吴某某，男，1976年10月出生。2013年3月19日，因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年4月25日被批捕，次日被执行逮捕，同年11月6日被取保候审。 河南省南阳市宛城区人民法院审理河南省南阳市宛城区人民检察院指控被告人申涛、吴某某犯非法买卖制毒物品罪一案，于2014年2月18日作出（2013）南宛刑初字第685号刑事判决。原审被告人申涛不服，提起上诉。本院审查后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。南阳市人民检察院指派检察员李新钢、宋珂 出庭履行职务。上诉人（原审被告人）申涛、原审被告人吴某某等到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定：2009年12月30日，被告人申涛因不具备药品营销人员资格，遂与持有药品营销资格的被告人吴某某合作并与南阳市康正医药有限公司签订药品营销协议，二人以该公司名义对外自主经营药品购销。 2010年6月，被告人申涛介绍来南阳做药品生意的姚德芳和李大伟与吴某某认识，并安排吴某某负责为二人购买消咳宁片具体事宜，姚德芳、李大伟承诺给二人好处费。为规避相关部门对药品经销的监管，顺利购买到消咳宁片，2010年12月27日、2011年1月26日，申涛、吴某某擅自提供、使用超过有效期限的许可证明和伪造的康正医药有限公司法人授权委托书等手续，以康正医药有限公司的名义，分两次向黑龙江红豆杉药业有限公司汇款105万元、98.07万元，以3.5元/瓶的价格为姚德芳、李大伟购进共计580019瓶含麻黄碱类复方制剂消咳宁片。货到后，申涛、吴某某未办理正常验货、入库、托运手续，即允许李大伟、朱某甲以 “杨旭东”名义将到货的580019瓶含麻黄碱类复方制剂消咳宁片提走，后运至李大伟在安徽合肥城区租用的民宅内。李大伟抬高价格后再售与黄某某、肖积合等人，从中谋取非法利益。经测算，申涛、吴某某、李大伟、姚德芳购买的上述580019瓶消咳宁片中盐酸麻黄碱的最低含量为539.41767千克。因吴某某事后感到情况严重，遂和申涛商量如何处理，申涛遂告知可扣留李大伟于2011年3月交来的准备再次购买消咳宁片货款131余万元和姚德芳于同年6月交来的货款77万元，欲迫使姚德芳和李大伟将开至南阳市康正医药公司的消咳宁片票据转走。在李大伟、姚德芳无法办理的情况下，申涛遂安排吴某某将扣留的131万元货款转至申涛妻嫂梁燕平、表妹张莹莹、王平等人的账户，将扣留的77万元货款转至申涛经营的淅川县恒基药材公司账户。因先前康正医药公司在其他业务中多支付吴某某96506元，2012年6月27日，康正医药公司在将人民币77万元汇入淅川县恒基药材公司账户时遂扣除96506元。 案发后，被告人吴某某亲属共向办案机关退缴赃款252573.5元。 认定上述事实的证据有：被告人申涛、吴某某的供述、证人黄某某、朱某甲、朱某乙、邹某某等人的证言和印文鉴定书、常住人口基本信息、药品经营协议、资金往来明细、消咳宁片购销材料及扣押物品文件清单等。
原判认为，被告人申涛、吴某某违反国家规定，非法购买药品类易制毒化学品，数量大，二人的行为已构成非法买卖制毒物品罪，且系共同犯罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人申涛当庭认罪，可酌定从轻处罚；在共同犯罪中，被告人吴某某作用相对较小，归案后，积极向办案机关退交人民币252573.5元，且当庭认罪，可酌定从轻处罚。辩护人关于被告人申涛系从犯及吴某某在购买消咳宁片时，复方麻黄碱类药品并不属于国家公布的管制药品，主观不具有犯罪故意，故不构成非法买卖制毒物品罪的辩护意见与庭审查明事实不符，于法无据，不予采信。根据被告人吴某某悔罪表现，犯罪情节，适用缓刑确实不致再危害社会，依法可适用缓刑。据此，以被告人申涛犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10万元；以被告人吴某某犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金5万元（已缴纳5000元）；禁止被告人吴某某在缓刑考验期内从事医药品销售；对扣押在案的犯罪资金252573.5元予以没收，上缴国库；对其余涉案的犯罪资金183.42175万元继续追缴，予以没收。 上诉人（原审被告人）申涛上诉称在本案非法购买药品类易制毒化学品犯罪中未按排同案犯转走131万元，自己系从犯，并愿意退交，原判量刑过重，请求对其改判。 经二审查明的事实和证据同一审一致，且证据经一审当庭宣读、出示、质证，证据来源合法，能够相互印证，查证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）申涛、原审被告人吴某某违反国家规定，非法购买药品类易制毒化学品，并数量大，二人的行为构成非法买卖制毒物品罪，且系共同犯罪。原审被告人吴某某在共同犯罪中作用较小，到案后认罪、悔罪，并积极退交，对其适用缓刑确实不致再危害社会，依法可适用缓刑。关于上诉人申涛称自己系从犯，且未按排同案犯转走131万元的上诉理由，与查明的事实不符，本院不予采纳。原判刑罚已体现了对其从轻处罚的量刑精神，原判量刑适当。故其原判量刑过重，请求改判的上诉理由，本院不予采纳。经对全案审查，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 峨 生 审 判 员 吴 霞 代理审判员 王 飞 舟
二〇一四年九月十七日
书 记 员 张 雪 |
