| 河南省郑州市中级人民法院 |
| 刑事判决书 |
| （2014）郑刑二终字第168号 |
抗诉机关郑州市中原区人民检察院。 上诉人（原审被告人）乔越，男，46岁，汉族。因涉嫌犯滥用职权罪于2012年9月18日被郑州市公安局惠济第一分局刑事拘留，同年9月28日被逮捕，2013年2月1日被取保候审，因犯滥用职权罪于2013年12月1日被河南省郑州市惠济区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯滥用职权罪于2013年11月15日被郑州市中原区人民检察院取保候审，2014年4月15日被逮捕。现羁押于郑州市第二看守所。 辩护人屈峥，北京大成（郑州）律师事务所律师。 辩护人王晴，北京大成（郑州）律师事务所律师。 郑州市中原区人民法院审理郑州市中原区人民检察院指控原审被告人乔越犯滥用职权罪一案，于二○一四年四月十五日作出（2013）中刑初字第430号刑事判决。郑州市中原区人民检察院提出抗诉，原审被告人乔越不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。郑州市人民检察院指派检察员李鲤出庭履行职务，上诉人乔越及其辩护人屈峥、王晴到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2007年6月至2010年10月，被告人乔越任郑州市城乡规划局建筑规划处副处长，协助处长负责建筑规划管理工作。2007年1月12日，郑州市城乡规划局用地规划处核发了河南省高速快运实业有限公司兰桂公寓项目（以下简称兰桂项目）的建设用地规划许可证，其中项目设计条件通知书规定容积率≤3.50。2007年9月，河南省高速快运实业有限公司到郑州市规划局建筑规划处办理兰桂公寓项目建设工程规划许可证时，申请提高该项目的容积率。按照规定，在审核建设工程规划许可证过程中，如要调整容积率等强制性规划内容，需经上级政府认定和重新审批等法定程序。2007年9月28日，被告人乔越在审核该项目建设工程规划许可证过程中，未按照上述法定程序，违法审核并同意发放容积率为≤5.49的建设工程规划许可证，造成土地管理部门未能依法对该项目收缴因容积率调整而应补缴的土地出让金。经郑州市国土局评估，该项目因容积率调整而超建的部分应补缴的土地出让金为1582.21万元。 原判另认定，2013年11月15日，被告人乔越被郑州市中原区人民法院反渎职侵权局工作人员带回该院接受调查。 原判认定上述事实的证据，有被告人乔越、同案犯雍继敏的供述，证人陈某某、周某某、贾某某、张某的证言，《中华人民共和国城市规划法》、《国务院关于加强城乡规划监督管理的通知》、《关于贯彻落实<国务院关于加强城乡规划监督管理的通知>的通知》、《城市规划强制性内容暂行规定》、《关于加强国有土地使用权出让规划管理工作的通知》、《郑州市城市规划管理条例》，常务会议纪要，组织机构代码证，郑州市国土资源局关于“兰桂”项目土地出让金评估的复函，郑州市财政局非税收入处出具的证明，刑事判决书，身份证明，到案经过等证据。 原审法院根据上述事实和证据，以滥用职权罪判处乔越有期徒刑三年，与原判撤销缓刑三年有期徒刑并罚后，决定执行有期徒刑三年零六个月。 郑州市中原区人民检察院抗诉认为，被告人乔越因犯滥用职权罪造成的经济损失为1582.21万元，属情节特别严重，应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑，原判仅判处乔越三年有期徒刑，属量刑畸轻；且与撤销缓刑之原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，亦属量刑畸轻。 上诉人乔越及其辩护人提出郑州市规划局有权调整容积率且调整程序合法；市规划局未将调整容积率通知国土部门，与受让人未补交土地出让金之间没有因果关系，且涉案的土地出让金已补交到位，国家的损失已经挽回；本案数罪并罚变相加重了对乔越的处罚。 经二审审理查明的事实及证据与一审相同，证据经一审当庭举证、质证，二审查明属实，本院予以确认。 另查明，河南省高速快运实业有限公司于2014年4月1日将土地出让金补交到位。 认定该事实的证据有郑州银行进账单，《关于恢复河南省高速快运有限公司相关手续办理的函》。 关于检察机关的抗诉理由，经查，上诉人乔越滥用职权，情节特别严重，依法应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑，但在2014年4月1日涉案的土地出让金已经补交，可对被告人乔越酌情从轻处罚，原判以滥用职权罪判处乔越有期徒刑三年的量刑适当。但该量刑与撤销缓刑的原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，属量刑畸轻，依法应予改判。故抗诉机关的抗诉理由部分成立。 关于上诉人乔越及其辩护人提出郑州市规划局有权调整容积率且调整程序合法的意见，经查，根据《国务院关于加强城乡规划监督管理的通知》和《郑州市城市规划管理条例》的规定，郑州市规划局调整容积率需经郑州市人民政府批准并进行重新审批等法定程序，本案乔越在审核建设工程规划许可证过程中，违反上述规定，对容积率进行了调整。故该上诉理由和辩护意见不能成立。 关于上诉人乔越及其辩护人提出的郑州市规划局未将调整容积率通知国土部门，与受让人未补交土地出让金之间没有因果关系的意见，经查，乔越在审核建设工程规划许可证过程中，违反法定程序，对容积率进行了调整，且未按规定通知土地部门，致土地管理部门未能依法对因容积率调整而应补缴的土地出让金进行收缴，造成国家损失1582.21万元，二者之间存在直接因果关系。故该上诉理由和辩护意见不能成立。 关于本案数罪并罚变相加重了对乔越的处罚的意见，经查，郑州市惠济区人民法院对乔因犯滥用职权罪而判处的缓刑判决已生效，且在缓刑考验期内，原判因发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，撤销缓刑并依法并罚，决定执行的刑罚，程序并无不当。故该上诉理由和辩护意见不能成立。 本院认为，上诉人乔越身为国家机关工作人员滥用职权，致使国家利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪，且系情节特别严重。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第三款、第七十七条、第六十九条、第九十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、撤销郑州市中原区人民法院（2013）中刑初字第430号刑事判决。 二、上诉人乔越犯滥用职权罪，判处有期徒刑三年；撤销原因犯滥用职权罪所判缓刑，与原判有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑四年零四个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即扣除先行羁押的4个月零15日后，自2014年4月15日起至2018年3月30日止。） 本判决为终审判决。
审 判 长 李传芳 代理审判员 徐卫岭 代理审判员 张 鹏
二○一四年九月二十三日
书 记 员 理炳皓 |
