原告王翠和与被告济源市五三一水泥有限公司买卖合同纠纷一案一审民事判决书

原告王翠和，男，1955年8月2日出生，汉族。

委托代理人成居喜，系原告亲戚。

被告济源市五三一水泥有限公司，住所地：济源市。

法定代表人王天福。

原告王翠和与被告济源市五三一水泥有限公司（以下简称五三一水泥公司）买卖合同纠纷一案，原告于2013年10月15日向本院提起诉讼，本院同日作出受理决定，并依法向被告送达了起诉状副本、举证通知、应诉通知书、开庭传票等诉讼文书。同年12月3日，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王翠和及其委托代理人成居喜到庭参加诉讼，被告五三一水泥公司经本院传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称：2011年1月31日、4月10日、5月25日，其分别从被告业务员丁邵军处订购复325散水泥共250吨，水泥款已经支付完毕。后其从被告处累计拉走水泥88.96吨，剩余水泥161.04吨被告以丁邵军与其之间有经济纠纷为由拒绝供货，经多次协商未果。现请求法院依法判令被告返还水泥款41870.4元。

被告未到庭答辩，也未向本院提供证据。

原告向本院提供的证据有：济源孟电五三一水泥有限公司逐日存货单3份，证明其在被告处订购水泥共计250吨，后经取货，现仍结存水泥161.04吨。

本院认证如下: 因被告未到庭，视为放弃质证权利，原告提供的证据加盖有济源市五三一水泥有限公司财务专用章，符合证据的形式要件，具备客观性、真实性，关联性，本院予以采信。

根据原告起诉及以上有效证据，本院确认如下案件事实：2011年1月31日、4月10日、5月25日，原告王翠和分别从被告处订购复325散装水泥共250吨。后原告从被告处累计提取88.96吨，剩余水泥161.04吨未提取。

另查明，原告王翠和系济源市王屋镇小有河预制厂登记业主。  

本院认为：《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款规定：“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。”本案中，虽原告与被告未签订买卖水泥的书面合同，但庭审中原告提交的逐日存货单，能够证明原、被告之间存在买卖合同关系。被告应当履行合同义务，继续交付剩余水泥161.04吨。但存货单系被告在2011年出具，经原告要求，被告未让原告继续提取水泥，且被告在收到本院传票后，未到庭就相关问题予以说明，视为以行为表示拒绝继续履行交付水泥义务，应当返还原告相应水泥款。原告主张按被告出具票据时的水泥价格260元/吨计算，但并未提供证据证明，本院不予支持。结合水泥现在的市场价格220元/吨，被告应当返还原告水泥款35428.8元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：

被告济源市五三一水泥有限公司于本判决生效后十日内返还原告王翠和35428.8元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费847元，由原告负担131元，被告负担716元，被告应负担部分，暂由原告垫付，待执行中一并结算。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式六份，上诉于河南省济源中级人民法院。

                                         审  判  长      王  苗  苗

                                         审  判  员      张  清  琴

                                         人民陪审员      李  清  霞

                                           二〇一四年五月十四日

                                         书  记  员      吴  小  磊