上诉人吴新中与被上诉人张文涛、冯文明提供劳务者受害责任纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）吴新中，男，1971年11月10日出生。

委托代理人张亚非，河南振蓼律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）张文涛，男， 1974年6月20日出生。

委托代理人柴云会，女，1973年12月24日出生。

委托代理人张太平，固始县法律援助中心律师。

被上诉人（原审被告）冯文明，男，1969年12月30日出生。

委托代理人冯文华，固始县城区中心法律服务所法律工作者。

上诉人吴新中因与被上诉人张文涛、冯文明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2013）固民初字第1089号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人吴新中及其委托代理人张亚非，被上诉人张文涛的委托代理人柴云会、张太平，被上诉人冯文明的委托代理人冯文华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审查明，被告吴新中承包了被告冯文明家个人住宅的施工建设，原告张文涛受雇于被告吴新中从事建筑支模工作。2013年4月28日上午8点左右，原告在被告冯文明家的工地上施工，在支模过程中从三楼摔到二楼，造成原告头部和其它部位严重受伤。原告受伤后于2013年4月28日在固始县人民医院检查费分别为950元、221元，并有两张票据。于2013年4月28日入住固始县信合医院检查治疗，住院49天，于2013年6月16日出院，花医疗费82799元。期间于2013年5月17日购买肋骨固定矫形器一套，价3500元。于2013年6月5日在信合医院花药费7631.10元，并有一张单独的票据。于2013年6月20日由固始县信合医院出具一份证明，证明原告张文涛受伤后聘请专家费5000元（4月28日），转入郑州大学第一附属医院花车费、药品、医护人员护送费等合计10000元（6月16日），合计15000元。上述费用，由被告吴新中、冯文明垫付各种费用8万元（其中含冯文明在原告受伤时当场支付救治费1.55万元、并包含吴新中付矫形器3500元、专家费5000元）。原告张文涛于2013年6月16日转入郑州大学第一附属医院继续治疗，住院89天，于2013年9月13日出院，花医疗费174053.87元。2013年11月13日，原告张文涛经信阳申诚法医精神病司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》评定为四级伤残；经信阳天正司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》评定为张文涛三个十级伤残，综合评定为九级伤残。在原告治疗过程中，经协商两被告仅支付部分医疗费用，但拒不承担后期的医疗费用。原告遂诉请二被告连带赔偿原告残疾赔偿金（四级）20442.62元/年×20年×70%＝286196.68元，被抚养人生活费（儿子）7年×13732.96元/年×70%÷2＝33645.75元，（母亲）8年×13732.96元/年×70%÷6＝12817.43元，精神抚慰金45000元，医疗费固始信合医院（住院2013.4.28-6.16）110101.1元，郑大一附院（住院2013.6.16-9.13）174053.87元，误工费199天（受伤至定残之日）×79.6元/天（建筑业）＝15840.4元，护理费：住院（49＋89）天×69.53元/天×2人＝19190.28元，定残后20年×25379元/年＝507580元，住院伙食补助费（49＋89）天×30元/天＝4140元，营养费180天×30元/天＝5400元，交通住宿费4000元，鉴定费4219元，合计1222184.51元。

原审另查明，原告张文涛与其妻柴运会于1995年10月29日生育一女名张亚（已满十八周岁），于2002年3月9日生育有一子名张子豪。原告母亲丁玉芳健在，生于1940年1月17日，丁玉芳现有六个子女（张文才、张文宝、张文新、张文涛、张文云、张文群）。

原审认为，被告吴新中承包了被告冯文明家个人住宅的施工建设，原告张文涛受雇于被告吴新中从事建筑支模工作，在劳动过程中，原告不慎从三楼摔下，造成其本人受到损害，被告吴新中作为雇主，应承担赔偿责任。故原告诉请被告吴新中赔偿其损失的诉讼请求应予支持。被告冯文明将其房屋交付被告吴新中建筑，在本案中亦应承担相应的责任。原告自己在工作过程中未能注意安全，也应承担一定的责任。原告所受损失为：①医疗费包括有固始县人民医院检查费分别为950元、221元；固始信合医院（住院2013.4.28--6.16）82799元、7631.10元，专家费5000元、矫形器3500元，护送费10000元；郑大一附院（住院2013.6.16--9.13）174053.87元，合计284154.97元，上述费用均已实际发生并支出，原审予以认可，其中二被告垫付8万元应在其承担的赔偿费用中予以扣除。②误工费199天×79.6元/天＝15840.4元，其适用建筑行业的标准原审予以认可，误工时间应从受伤计算至定残时。③护理费应计算其受伤住院期间的护理费用，人员可定为二人，标准按服务行业标准计算，原告要求定残后20年护理费没有相关依据，原审不予认可，故护理费应为（49＋89）天×69.53元/天×2人＝19190.28元。④住院伙食补助费应为（49＋89）天×30元/天＝4140元。⑤营养费应按住院期间计算，标准为15元/天，为（49＋89）天×15元/天＝2070元。⑥交通住宿费按2000元予以认定，⑦鉴定费4219元实际支出，予以认定。⑧残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算为20442.62元/年×20年×70%＝286196.68元，⑨被抚养人生活费其子张子豪为7年×13732.96元/年×70%÷2＝33645.75元，其母丁玉芳现年73岁按七年计算为7年×13732.96元/年×70%÷6＝11215.25元。⑩四级伤残的精神损害抚慰金35000元。以上合计697672.33元。故依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第三款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项之规定判决：原告张文涛因伤所受损失为医疗费284154.97元、误工费15840.4元、护理费19190.28元、住院伙食补助费4140元、营养费2070元、交通住宿费2000元、鉴定费4219元、残疾赔偿金286196.68元、被抚养人生活费其子张子豪为33645.75元、其母丁玉芳为11215.25元、精神损害抚慰金35000元，合计697672.33元，由被告吴新中承担80%，即558137.86元（扣除已垫付64500元，余款为493637.86元），由被告冯文明承担10%，即69767.23元（扣除已垫付15500元，余款为54267.23元），由原告自己承担10%。上述款于判决生效后十日内一次付清（款经固始县人民法院转）。原审案件受理费11800元、保全费3000元，由被告吴新中负担11840元，由被告冯文明承担1480元，由原告负担1480元。

原审被告吴新中不服原审判决上诉称：一、原审查明，被告吴新中承包冯文明个人住宅的施工建设错误。事实是被上诉人冯文明作为房东，自己召集管理，并就各道工序的大致价格以口头方式指示每道工序的工人，上诉人吴新中即是本案支模工的负责人，吴新中按市场价大约是20元/平方米的劳务费用，与被上诉人冯文明进行结帐，被上诉人冯文明是本案房屋总施工承包人，直接将各道工序的工活直接与工人进行沟通，不仅是定作、指导、选任上的定作人，也担负着直接监督、管理、协调各工序衔接的责任。二、被上诉人张文涛自己不慎加之墙头砖块没有凝结好，更没有任何建筑外架及防护网，因此摔伤。被上诉人冯文明定作、指示及管理、协调各环节均有明显错误，这些都是导致事故发生的直接根本原因。三、原审遗漏当事人，遗漏泥瓦工负责人和张文涛直接的工资发放者、管理者谢道富，两人应作为被告参与诉讼。四、原审残疾赔偿金和被抚养人生活费按照城镇标准计算，没有相关证据。五、原审四级伤残鉴定，我方申请重新鉴定。六、原审认定吴新中垫付了64500元，认定有误，吴新中实际垫付了75799元。综上，要求二审改判上诉人吴新中只应承担总额30%的责任，原判多判的50%的责任应由二被上诉人按实际过错承担。

被上诉人张文涛答辩称：吴新中是总老板，工资都是吴新中按天支付，一天200元，张文涛去干活都是吴新中找去的，吴新中支模是他自己承包的。关于遗漏当事人，上诉人在原审中没有提出遗漏当事人，原审已经查明作为雇主吴新中，应该承担相应的赔偿责任，根据侵权责任法及司法解释，冯文明存在相应过错，原判符合法律规定，程序不存在任何问题。原判残疾赔偿金及误工费等损失的计算均有明确的法律规定，原审在计算残疾赔偿金时，遗漏了鉴定等级，但张文涛没有上诉，要求二审驳回上诉，维持原判。

被上诉人冯文明答辩称：原审事实清楚，判决正确，冯文明本不应该承担责任，但是出于人道赔偿了一部分，关于城镇计算标准，是法律认定问题。对于重新鉴定，原审没有提出，二审提出没有意义。

二审开庭审理查明的事实与原审一致。二审庭审中上诉人吴新中提交了本案事发现场的照片。

本院认为，被上诉人冯文明将其个人住宅的建筑支模工序发包给上诉人吴新中，被上诉人张文涛受雇于上诉人吴新中从事建筑支模工作，其在提供劳务过程中不慎摔伤，由此造成的人身损害依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，根据提供劳务方及接受劳务方各自的过错承担相应的责任。综合全案案情及相关证据，原判划分责任比例并无不当。相关证据证实被上诉人张文涛居住在城镇，原审按照城镇标准计算其人身损害赔偿项目适当。被上诉人张文涛经司法鉴定为四级伤残，上诉人吴新中没有足以反驳该鉴定结论的相反证据和理由，本院对该鉴定结论的证明力予以认定。上诉人吴新中无证据证明其向被上诉人张文涛垫付了75799元，且被上诉人张文涛对此不予认可，本院对上诉人吴新中要求从赔偿款中扣减75799元垫付款的该项上诉理由不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人的上诉理由不能成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费6533元由上诉人吴新中承担。

本判决为终审判决。

                                             审 判 长   余继田

                                             审 判 员   任  钢

                                             审 判 员   吴  斌

                                             二O一四年八月一日

                                             书 记 员   杨  帆