张兰芳诉赵云彬借款合同纠纷一案民事判决书

上诉人（原审被告）上诉人张兰芳，女，汉族。

被上诉人（原审原告）赵云彬，男，汉族。

上诉人张兰芳与被上诉人赵云彬借款合同纠纷一案，前由     赵云彬于2012年7月26日以张兰芳为被告诉至红旗区人民法院（下称原审法院），请求判令张兰芳返还赵云彬借款62680元及月息2分利息并负担诉讼费用。2013年9月25日原审法院作出（2012）红民一初字第1300号民事判决书，张兰芳不服，向本院提起上诉。本院于2014年7月24日受理后，依法组成合议庭于2014年8月7日公开开庭进行了审理。上诉人张兰芳及其委托代理人李磊、被上诉人赵云彬的委托代理人周湘峰到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。

原审法院经审理查明：2011年7月6日，张兰芳和赵云彬签订了抵押借款协议书1份，并办理了公证。协议约定，赵云彬借给张兰芳440000元，借期六个月，张兰芳以其本人所有的坐落在新乡市新汲路49号-1号的南屋两层楼房（建筑面积合计：330.48平方米，房屋所有权证编号：新房权证新乡市字第201013145号）向赵云彬作抵押，借款期间每届满一个月（三十天）由张兰芳按照借款金额的百分之二向赵云彬结算支付一次利息。协议签订后，赵云彬按约借给张兰芳440000元，张兰芳向赵云彬出具了借条。借款到期后，张兰芳未能按协议约定偿还借款本息基于440000元产生的利息，从2012年元月16日起至2012年6月10日止，张兰芳先后向赵云彬出具5份借条，张兰芳认可欠赵云彬62680元，并于2012年6月10日出具总欠条1份。对张兰芳所借本金未还部分，双方签订了房屋买卖协议，之后赵云彬按协议将张兰芳所抵押的房产过户到自己的名下，张兰芳已提起确权之诉，原审法院已另案处理。对利息等费用共计62680元，张兰芳至今未支付，为此，赵云彬诉至原审法院要求解决。

原审法院认为：张兰芳以自己所有的房产作抵押向赵云彬借款440000元，到期后，张兰芳未能按照双方所签抵押借款协议偿还，张兰芳基于借款440000元产生的利息等费用向赵云彬出具借条认可欠原告62680元。据此，赵云彬向张兰芳主张偿还欠款62680元，事实清楚，证据充分，对赵云彬要求张兰芳偿还欠款62680元的诉讼请求原审法院予以支持。赵云彬要求张兰芳支付利息的诉讼请求，无法律依据，不予支持。张兰芳提出赵云彬所诉不实，向赵云彬借款397000元，而不是440000元的辩称，缺乏证据支持，不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，原审判决：一、张兰芳在本判决生效后十日内偿还赵云彬欠款62680元。二、驳回赵云彬的其他诉讼请求。诉讼费1367元，由张兰芳承担。

张兰芳不服原审判决上诉称：一、原审认定事实错误。1、赵云彬起诉张兰芳的是借款，但在庭审时，双方都认可62680元不是借款而是利息罚金等费用。原审法院应当查清“借款62680元”是否应得到法律的保护。原审判决认定“原告借给被告440000元、对利息等费用共计62680元等事实认定”错误。张兰芳向赵云彬借款440000元，实际张兰芳只得到现金377000元。2、62680元借款是利息、罚金、延期费等，利息严重高于银行四倍，但是原审没有审核，应属使用法律错误。3、按条据算是62400元，而不是62680元，起诉金额错误。二、62680元欠款属于违法借贷行为，应予没收。投资担保公司为了规避法律才安排赵云彬出面签抵押借款协议，借贷行为违法，应驳回赵云彬的诉讼请求。三、请求法院让赵云彬提供440000元借款的组成和依据。四、目前，买卖抵押房屋行为已经被法院判决无效，赵云彬在红旗区法院诉请张兰芳偿还借款440000元本金及利息，因此本案不应再审理。

赵云彬答辩称：原审应予维持，另案中，我方起诉已扣除本案的利息，没有重复起诉。

根据各方当事人的上诉、答辩情况，并征询当事人意见，本院归纳本案二审争议焦点如下：张兰芳是否应当偿还赵云彬62680元。

本院经审理查明，2014年3月30日赵云彬向红旗区人民法院起诉，要求张兰芳偿还借款440000元及利息，红旗区法院已经立案受理。其他事实与原审查明事实基本一致。

本院认为：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，张兰芳作为借款人与赵云彬签订《抵押借款协议书》，赵云彬依约将借款交于张兰芳，借款合同成立并生效。张兰芳应当按照约定期限归还借款和利息。张兰芳未按约还款，向赵云彬出具了五张借条及2012年6月10日的汇总条一张，证明欠赵云彬利息、罚金、延迟费等共计62680元。张兰芳向赵云彬出具借款62680元的借条，是其真实意思表示，不违反法律法规的规定，该款应予归还。张兰芳主张实际借款是377000元，62680元欠款属于违法借贷行为等主张因没有证据支持，赵云彬拒不认可，故本院不予采信。本案立案在先，2014年3月30日赵云彬向红旗区法院诉请张兰芳偿还借款440000元本金及利息的案件并不影响本案的审理。综上，原审判决认定事实清楚，处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉,维持原判。

本案二审案件受理费1367元，由张兰芳负担。

本判决为终审判决。

                                             审 判 长  王大鹏

                                             审 判 员  刘  佳

                                       代 理 审 判 员  宋  筱

                                           二○一四年八月二十二日

                                             书 记 员  秦慧明