高树存与邢东升、陈胜利建设工程合同纠纷一审民事判决书

原告高树存，男，63岁，汉族。

被告邢东升，男，成年，汉族。

被告陈胜利，男，44岁，汉族。

原告高树存与被告邢东升、陈胜利建设工程合同纠纷一案，本院于2014年1月21日作出受理决定。于2014年1月23日向被告陈胜利送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等，于2014年8月13日向被告邢东升公告送达了起诉状副本、应诉通知书、开庭传票、举证通知书等，于2014年6月26日向原告高树存送达了开庭传票、举证通知书等,于2014年7月11日向被告陈胜利送达了开庭传票等。本院依法组成合议庭，于2014年9月15日公开开庭进行了审理，原告高树存、被告陈胜利到庭参加了诉讼，被告邢东升经本院公告传唤未到庭。本案现已审理终结。

原告诉称，2013年5月份，二被告因需建造新房，与原告签订了协议书，约定原告包工不给料，承建两层楼房和院墙、大门的施工，每平方米工程款为260元，根据施工进度给付工程款。在2013年7月初完工后，经测算，原告实际施工总工程款为116212元。但被告只给付75000元，剩余工程款一直拖延未付。2013年8月初被告就实际使用了该房屋。现起诉要求：⒈二被告给付工程款41212元；⒉本案各项费用由被告承担。

被告陈胜利辩称，原告诉状中所述金额没这么多，合同写得很清楚，一共95000元，已付75000元，剩余20000元没有支付。合同是高树存和邢东升二人签订的，房子出现各种问题，陈胜利多次给高树存打电话联系，高树存多次推脱，到后来手机号也换了，陈胜利去他住的地方找他，听人说他搬走了。合同写得很清楚工程完工合格后付清所有款项，因为原告施工不合格，所以没有将最后20000元给原告。工期定为45天，但前后干了三个多月。高树存说自己是个大的施工队，经常接大的工程，这话不真实，小工都是在我村里请来的，大工是从辉县、获嘉等地高价请来的。在干完活房屋出现问题期间，高树存用黑社会威胁陈胜利，希望法庭公正处理。

被告邢东升未到庭，亦未提交答辩状。

原告提交了以下证据材料：⒈原告与被告邢东升签订的协议书，证明原告在被告处施工；⒉陈某某的书面证明，证明被告家房屋积水不是原告等人的责任；⒊证人陈某某的当庭证言，证明被告家房屋积水不是原告等人的责任。

被告陈胜利质证认为，对原告证据1无异议；证据2有异议，不属实，陈胜利作为主家，不可能为了省料不让把活儿干好；证据3有异议，陈某某盖房顶的一天110元已支付过了，是高树存支付的。后来陈某某又干粉刷活，跟房顶不是一回事。干活时陈胜利交待得很清楚，房子只让后面下水，前面和两边都不能下水，根本不存在为了省水泥，让抹得薄一点，陈胜利是主家，不可能为了省料让盖个漏水的危房。因为房子积水太厚，陈胜利又找人打眼安装下水道，这钱是陈胜利自己出的。

本院对原告所举证据认证如下：证据1真实有效，予以确认；证据2、证据3均系陈某某的证言，系孤证，被告陈胜利亦不认可，且与本案不具有关联性，均不予确认。

被告陈胜利提交了以下证据材料：⒈房屋漏水的照片14张，证明原告给我家施工的房子出现问题；⒉房屋首层平面图、二层平面图各1张，证明原告为被告盖房时的图纸情况。

原告质证认为，对被告陈胜利证据1有异议，房子的地基在开工时已下沉，地基不是我们打的，原告带人施工时地基就有一指宽的缝。地基下沉，房子出现问题不是原告的责任；证据2无异议，原告手中也有图纸，和这个一样，图纸没有变更，但是盖成的房子在施工中变更了。

本院对被告陈胜利所举证据认证如下：证据1真实性予以确认；证据2真实有效，予以确认。

被告邢东升未提交证据材料。

经庭审质证，依据当事人的陈述及有效证据，本院确认以下案件事实：被告陈胜利为被告邢东升的岳父。2013年5月，因被告陈胜利家建房，被告邢东升以主家身份将建房工程承包给施工队，并与原告高树存签订协议书，约定，一、总建筑面积为352平方米，工程内容：砖混结构，上下过梁两道，上下圆柱4个，内外粉刷，外墙素灰挂面，内墙搓平抹光，室内地板砖。二、总造价每平方米260元整，总计合91520元。三、付款方式：施工方每完成一层平口时，主家应付给施工队47000元整，二层完成后再付给30000元整，其余款项，工程完工合格后，主家一次性付清。四、双方责任，主家负责三通工作，水、电、路，配合好围边关系，周边治安工作，顺利进行工作。五、施工方必须按图纸施工，保质、保量安全施工。场地清洁，不浪费材料，管理好施工工作。在施工中如出现伤亡事帮均由责任方负责。六、注：附属工程，院墙、大门（大门瓷砖）硬化地面，另加6000元整，工期为45天，如出现自然灾害时工期另计，图纸变更时另计。七、未尽事宜双方协商补充。原告高树存以施工方身份、被告邢东升以主家身份分别在协议书中签字。

原告高树存带领施工队建造房屋，被告邢东升向原告支付工程款共计75000元。房屋建成后，二被告以房屋质量不合格为由拒绝支付剩余款项，原告索要未果诉至法院。被告陈胜利在开庭时口头申请对原告承建的房屋进行鉴定，本院告知其须在庭后三日内提交书面鉴定申请书、鉴定材料等，逾期未提交视为不申请鉴定，被告陈胜利在庭后三日内未提交书面鉴定申请书等材料。

本院认为，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。当事人一方履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行等违约责任。原被告间的建设工程合同关系依法成立并已实际履行。原告已依约完成了建房施工，二被告应当按照约定的数额向原告支付价款，被告邢东升向原告支付75000元后余款未支付，原告起诉要求被告支付剩余工程款，理由正当，但根据协议书，原告建房工程款共计97520元，故剩余工程款应为22520元，原告要求二被告支付41212元没有依据，二被告应支付工程款22520元；被告陈胜利辩解称原告所建房屋存在各种问题，施工不合格，但未提交证据证实该主张，本院不予采信。被告邢东升经本院公告传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：

被告陈胜利、邢东升应于本判决生效之日起五日内支付原告高树存工程款22520元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案受理费830元，由被告陈胜利、邢东升承担363元，原告高树存承担467元；公告费560元，由被告陈胜利、邢东升承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。

                                             审判长　康福军

                                             审判员　樊媛媛

                                             代理审判员　曹君萍

                                             二○一四年九月三十日

                                             书记员　王露璇