| 河南省漯河市源汇区人民法院 |
| 民事判决书 |
| （2013）源民初字第487号 |
原告赵建国，男，汉族，44岁。 被告张智珲，男，汉族，40岁。 被告张红云，女，汉族，33岁。 委托代理人孙光亚，河南汇星律师事务所律师。 原告赵建国与被告张智珲、张红云合伙协议纠纷一案，本院于2011年8月22日受理后，2013年4月1日作出（2011）源民四初字第219号民事判决。被告张红云不服该判决，上诉于漯河市中级人民法院。漯河市中级人民法院于2013年7月25日作出（2013）漯民三终字第81号民事裁定，撤销我院（2011）源民四初字第219号民事判决，发回我院重审。我院于2013年10月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵建国、被告张智珲、被告张红云及其委托代理人孙光亚到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告赵建国诉称，2005年，原告与二被告合伙出资13.5万元，代理经营中旺集团面粉生意，经营期间三人曾多次按出资比例享受收益，到2007年，因漯河市汇通公司出现问题而停业合伙生意，原告多次要求被告算帐未果，原告与两被告曾对合伙期间的账目做过初步核算，因合伙期间有盈利均按投资比例分红，只保留原始股金继续经营，现扣除无法收回的应收货款71168元，未分的合伙资金实际还有53832元，按出资比例，被告应支付原告应退本金13051.64元。请求判令三人依法清算，被告支付退还合伙资金13051.64元，并由被告承担诉讼费用。 被告张智珲辩称，原告所诉是事实，但是三个人的股金是由张红云一个拿着的，三个人按投资比例分红，也按投资比例承担风险。生意结束后张红云一直拿着本金未清算，到目前张红云欠赵建国13051.64元，欠我7683.47元。股金一共13万5，张红云是7万、赵建国是3万5 千、我是3万元，股份是张红云占51.85%，赵建国占25.93%，我占22.22%。生意结束后不再有来往，一直让张红云把已收回的本金清算但其一直不清算。 被告张红云辩称，张红云不是适格被告，三个人不存在合伙关系，不会产生所谓合伙上的任何关系。原告的起诉无任何法律依据，请求法院驳回原告起诉。 经审理查明，原、被告三人2005年合伙出资13.5万元代理经营中旺集团面粉生意，原告赵建国出资3.5万元，占25.93%的股份、被告张红云出资7万元、被告张智珲出资3万元。合伙期间有盈利均按投资比例分红，只保留原始股金13.5万元由被告张红云保管继续经营。至2007年漯河市汇通公司出现问题而停业合伙生意，至2008年4月，漯河市汇通公司尚有货款71168元未支付，原告赵建国已收回本金3500元。原告认为三人的合伙资金13.5万元，扣减未收回的货款71168元后，还有合伙资金63832元，按出资比例，原告尚有合伙本金16551.64元，因原告已收回本金3500元，被告张红云应退还原告合伙资金13051.64元。 上述事实，有原告提供的2011年4月21日被告张智珲与张红云的通话录音资料、当事人陈述、原告提供的合同书、记账单等证据在卷佐证。 本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原告赵建国与被告张智珲、张红云三人口头约定进行合伙，其约定不违反法律规定，是双方真实意思表示，合法有效，三人应当按照口头协议合伙经营，共享盈余，共担风险。原、被告在经营过程中，每获利润即按股份比例已进行分红，只保留原始股金13.5万元由被告张红云保管继续经营，2007年后原、被告未再发生业务，现有货款71168元未收回。上述事实有张智晖与张红云之间的录音资料、张红云的记账单等证据在卷佐证，被告张红云对录音资料和记账单均不认可，其明确表示不申请鉴定，故张红云应当承担举证不能的不利后果。在本案中，原告赵建国与被告张红云、张智晖在合伙结束后，应当将下余合伙资金按三人出资比例进行分配，被告张红云持有下余合伙资金不予分配，不符合原、被告之间的约定，现原告要求被告张红云退还相应比例合伙资金的理由成立，本院予以支持。原告要求被告张智珲承担责任，没有事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第一百一十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第五十五条之规定，判决如下: 一、被告张红云于本判决生效后十日内退还原告赵建国合伙资金13051.64元。 二、驳回原告对被告张智珲的诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费130元，保全费70元，由被告张红云承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。 审 判 长 乔清霞 审 判 员 杨 景 人民陪审员 周 刚 二０一四年四月十七日 书 记 员 陈旭光 |
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